Le projet de loi prévoit que, pour les délits commis en seconde récidive, le juge ne pourra prononcer qu’une peine d’emprisonnement dont la durée ne pourra être inférieure aux seuils fixés par cet article qu'en considération de garanties exceptionnelles d'insertion et de réinsertion.

Ce dispositif ne laisse pas au juge la possibilité d'individualiser la peine ni même de conditionner sa relative clémence à une attitude ou un engagement attendu du condamné, mais plutôt des garanties exceptionnelles d’insertion ou de réinsertion appréciable immédiatement. Ce genre de condition s’apparente à la preuve diabolique dans la mesure où la nouvelle récidive laisse présumer très fortement que l’insertion ou la réinsertion n’est pas acquise. Autant dire que la peine plancher sera automatiquement prononcée.

Il est donc proposé de remplacer les critères retenus par le projet de loi par la possibilité pour le juge de prononcer une peine inférieure à ces seuils « en considération des circonstances de l'infraction, de la personnalité de son auteur ou des garanties suffisantes d'insertion ou de réinsertion présentées par celui ci. », seuls critères valables pour tenir compte et de la personnalité de l’auteur de l’infraction et de la gravité de cette dernière notamment pour la victime.